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      1. 疫情結束復工后的建筑工程索賠相關問題

           日期:2023-01-13     瀏覽:36     評論:0    
        核心提示:首先,全國人大法工委發言人曾就2020年新冠疫情明確表示,對因新冠疫情不能履行合同的當事人來說,屬于不可抗力。而依據陜西省住
         首先,全國人大法工委發言人曾就2020年新冠疫情明確表示,對因新冠疫情不能履行合同的當事人來說,屬于不可抗力。而依據陜西省住建廳發布的《關于新冠肺炎疫情防控期間建設工程造價計價有關事項的通知》(陜建發〔2021〕298號)文件中的規定“本次疫情是新冠肺炎疫情的延續”“因疫情防控造成停工的項目,發承包雙方簽訂合同中有不可抗力處置約定的,繼續按照合同約定執行;施工合同沒有約定的,應按《陜西省建設工程工程量清單計價規則》中不可抗力相關規定執行”。因此,作為不可抗力事件,新冠疫情就具備了不可抗力如下通用屬性:

         

        (一)“不可抗力”的法律性質

         

        依據《建設工程施工合同示范文本》(GF-2017-0201)(以下簡稱“示范文本”)17.1條明確約定“合同當事人在簽訂合同時不可預見、在合同履行過程中不可避免且不能克服的自然災害和社會性突發事件,如地震、海嘯、瘟疫、騷亂、戒嚴、暴動、戰爭”屬于不可抗力。

         

        (二)“不可抗力”的法律后果

         

        依據《民法典》第590條之規定:當事人一方因不可抗力不能履行合同的,根據不可抗力的影響,部分或者全部免除責任,但是法律另有規定的除外。因不可抗力不能履行合同的,應當及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應當在合理期限內提供證明。

         

        當事人遲延履行后發生不可抗力的,不免除其違約責任。

         

        02

        “不可抗力”下疫情期間的責任應當如何劃分

         

        (一)工期損失

         

        依據陜西省住建廳發布的《關于新冠肺炎疫情防控期間建設工程造價計價有關事項的通知》(陜建發〔2021〕298號)文件中的規定,因疫情防控造成的停工,其工期應予以順延,并免除違約責任。以及《示范文本》第17.3.2條之規定,因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務,已經引起或將引起工期延誤的,應當順延工期。

         

        故因新冠疫情和管制措施導致的建設工程工期延誤,應予以順延。

         

        (二)施工人員正常工資損失

         

        依據《示范文本》第17.3.2條第(4)項之規定,停工期間必須支付的工人工資由發包人承擔??芍?,由發包人承擔的人員工資應當是“必須支付的”。而參考《人力資源社會保障部辦公廳關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》、《工資支付暫行條例》以及《陜西省企業工資支付條例》相關規定,若企業停工停產在一個工資支付周期內的(最長三十日),企業應按勞動合同規定的標準支付職工工資。超過一個工資支付周期的,職工沒有提供正常勞動的,企業應當發放生活費,生活費標準按各省、自治區、直轄市規定的辦法執行。職工沒有提供正常勞動的,企業應當發放生活費,生活費標準為不低于當地最低工資標準的75%。西安市新城區、碑林區、蓮湖區、灞橋區、未央區、雁塔區、閻良區、臨潼區、長安區、高陵區執行一類區最低工資標準為1950元/月,鄠邑區、藍田縣、周至縣執行二類區最低工資標準為1850元/月。

         

        (三)施工現場照管、看護損失

         

        依據《陜西省建設工程工程量清單計價規則》第4.7.7條之規定,因不可抗力導致的停工期間,承包人應發包人要求留在施工場地的必要的管理人員及保衛人員的費用,由發包人承擔?!妒痉段谋尽返?7.3.2條第(6)項之規定,承包人在停工期間按照發包人要求照管、清理和修復工程的費用由發包人承擔。

         

        因此,針對疫情期間產生的施工現場照管、看護損失,發包人應當首先進行確認,該事項是否為己方要求承包人進行實施的?若是,則因此產生的費用由發包人承擔;若不是,則發包人無需承擔。

         

        (四)機械及材料租賃損失

         

        依據《陜西省建設工程工程量清單計價規則》第4.7.7條之規定,因不可抗力導致的承包人的施工機械設備損壞及停工損失,由承包人承擔?!妒痉段谋尽返?7.3.2條第(3)項之規定,發包人和承包人承擔各自人員傷亡和財產的損失。

         

        因此,針對因疫情導致的停工期間分包租賃機械的臺班租賃費;施工所租賃的盤扣、腳手架、模板等周轉材料的租賃費用應當由承包人自行承擔。

         

        另依據《陜西省建設工程工程量清單計價費率》第五條第2項之規定,前述租賃費用可參照下式計算:

         

        1、施工機械停工損失費=停工天數×陜西省建設工程施工機械臺班價目表單價×0.4

        2、周轉性材料停工損失費=停工天數×周轉性材料租賃單價/天(周轉性材料是指,模板及支架、腳手架鋼管、扣件等。)

         

        (五)財產損失

         

        依據《陜西省建設工程工程量清單計價規則》第4.7.7條之規定,因不可抗力事件導致的工程本身的損害、因工程損害導致第三方人員傷亡和財產損失以及運至施工場地用于施工的材料和待安裝的設備的損害,由發包人承擔?!妒痉段谋尽返?7.3.2條第(1)項之規定,已運至施工現場的材料的損壞,由發包人承擔。

         

        因此,針對疫情影響導致的停工期間已進場材料因質保期影響而產生損壞的費用應當由發包人承擔。

         

        (六)趕工費、施工降效等損失

         

        首先依據《示范文本》第17.3.2條第(5)項之約定,因不可抗力引起或將引起工期延誤,發包人要求趕工的,由此增加的趕工費用由發包人承擔。因此,發包人需要承擔的趕工費用,僅為發包人明確要求承包人進行趕工活動的費用;

         

        而參考《關于新型冠狀病毒肺炎防疫期間復工復產建設項目費用計價的通知》(陜建發〔2020〕1027號)文件第七條之規定,疫情防控期間的復工復產項目因沒有達到正常生產而產生施工降效費用。在疫情防控期間復(開)工項目完成的工作量可計取施工降效費用,該費用由發包方承擔,但承包方應確定施工降效的內容并編制施工降效費用,報發包方審查并認可,此費用列入措施項目費用中。

         

        可知,復工后因新冠疫情持續影響所造成的施工降效損失費用應由發包人承擔,但該費用應當由承包人編制施工降效費用明細文件后交由發包人核查認可其真實性與合理性后,再予以付款。

         

        (七)材料價格上漲損失

         

        依據《陜西省建設工程工程量清單計價規則》(2009)第4.7.6條之規定,若施工期內材料、設備市場價格波動超出合同約定幅度時,其超出部分按差價應調整工程價款;合同沒有約定或約定不明確的,其合同約定價與實際價格之間的全部差價由發包人承擔??芍?,疫情期間材料價格上漲時,一般應按照合同約定執行,在合同沒有約定或約定不明的情況下,應當由發包人承擔上漲損失。

         

        但司法實踐中,針對上述“合同約定不明”的情況,法院通常秉持公平原則,進行價格調整的前提往往是“如不調整顯失公平”。因此,若依據上述《陜西省建設工程工程量清單計價規則》的規定,在合同約定不明的情況下,發包人承擔的價差損失較大,則仍然可以“顯失公平”為由,主張由承包人適當分擔損失。

         

        (八)抗疫措施費用

         

        依據《關于新冠肺炎疫情防控期間建設工程造價計價有關事項的通知》第二條之規定,疫情防控期間,施工現場需增加的口罩、消毒液、防護手套、體溫檢測器、核酸檢測等疫情防護物資費用,及疫情防控隔離、宣傳教育、分餐餐具等防護管理費用,依據建筑工人施工現場實名制管理統計數據為準,疫情防控費用標準按照每人每天40元計取,由發包方據實支付。

         

        因此,在疫情期間施工現場因執行行政機關及發包人要求的防疫措施所產生的費用、施工人員政策性防疫費用等應由發包人承擔,可參照上述費用支付標準執行。

         

        03

        疫情期間承包人的索賠方式

         

        (一)發送索賠書面文件

         

        1、承包人應在知道或應當知道索賠事件發生后28天內,向發包人提交索賠意向通知書,說明發生索賠時間的事由,承包人逾期未發出索賠意向通知書的,喪失索賠的權利。

        2、承包人應在發出索賠意向通知書后28天內,向發包人正式提交索賠通知書。索賠通知書應詳細說明索賠理由和要求,并應附必要的記錄和證明材料(政府發布的關于疫情期間全面加強管控措施的指導性文件等)。

        3、需要注意的是,索賠通知書中應明確“本次疫情是一個持續性的事件,且尚不確定其會持續多久,還無法完全、準確評估對項目工期和成本會造成多大程度的影響,故將根據疫情發展情況補充進行相應的工期和費用索賠”。

        4、在索賠事件影響結束后的28天內,承包人應向發包人提交最終索賠通知書,說明最終索賠要求,并應附必要的記錄和證明材料。

        5、發承包雙方在按合同約定辦理了竣工結算后,應被認為承包人已無權再提出竣工結算前所發生的任何索賠。承包人在提交的最終結清申請中,只限于提出竣工結算后的索賠,提出索賠的期限應自發承包雙方最終結清時終止。

         

        (二)收集索賠證據資料

         

        1、國家、省、當地政府及建設主管部門發布的有關抗疫期間工期及費用補償的原則,費用分攤的原則及計價原則等指導性文件。

        2、承包人在疫情防控過程中產生的上述施工人員正常工資、施工現場照管看護費用、機械及材料租賃費用、財產損失費用、材料價格上漲損失費用、抗疫措施費用等損失對應的證明材料及統計清單等。

        3、發包人出具的與疫情相關的各類往來函件。

         
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